Антимонопольное регулирование в России - стр. 36
Реальность уголовного преследования такова, что специалист, обладающий знаниями в области экономики, привлекается редко, по необходимости по усмотрению лица, производящего предварительное расследование. Поэтому единственной реальной возможностью изменить ситуацию является повышение нижнего предела ущерба. А поскольку согласно статье 4 Федерального закона от 24 июля 2007 г. №209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ» к малому бизнесу на момент рассмотрения поправок относилась компания с выручкой 400 млн. руб. (на 2017 г. – 800 млн. руб.), необходимо было установить размер незаконно полученного дохода и ущерба на уровне, соответствующем или близком к этому значению, то есть 250—300 или даже 400 млн. руб.
4. Обоснование исходя из расчета бюджетных затрат на возбуждение дела. На основании Доклада об осуществлении государственного контроля (надзора) ФАС в соответствующих сферах деятельности и об эффективности такого контроля (надзора) за 2013 год154 можно сделать вывод о том, что на одно среднее антимонопольное дело ФАС тратит 89 958 руб., учитывая коэффициент сложности 2, установленный Методикой оценки результативности деятельности территориальных органов ФАС (Приказ ФАС от 21.06.2011 №459) для картельных дел, стоимость 1 картельного дела для бюджета составляет 179 916 руб. Учитывая официальный рост инфляции в 2014 году 8,9% эта сумма составила 195 928 руб., а в 2015 г с официальным ростом инфляции 5,5% – 206 704 руб.
Эта оценка является чрезвычайно заниженной. В реальности картельное дело занимает больше времени и сил, чаще оспаривается в судах (соответственно, больше судебных издержек), чем «среднее антимонопольное дело. Более того, перед ФАС стоит задача повышения качества экономического анализа, отказа от мелких дел, что неизбежно повлечет за собой рост расходов в расчете на 1 дело.
Если предположить, что расходы МВД России на 1 дело по ст. 178 аналогичны на самом деле значительно выше), а прямые расходы предпринимателей в 3 раза превышают расходы государственных органов (в реальности значительно выше), то совокупные общественные издержки на 1 картельные дело в среднем составят 1,65 млн. руб. Если применить действующее в Великобритании правило (выгода- или предотвращенный ущерб должны превышать затраты в 8 раз- см. п.4 Обоснований), то получается, что ФАС и МВД России не должны заниматься делами, если ущерб меньше 13,2 млн. руб.
5. Обоснование исходя из международного опыта. Международный опыт свидетельствует о гибком подходе к картельным делам с применением исключений.
Так ФТС США ограничило, что именно является картельным нарушением, так в стратегии развития Federal Trade Commission Strategic Plan for Fiscal years 2009 to 2014 в статье 2.1 указано что размер рынка на котором совершено нарушение должен достигать 25 млрд. долл., выгода потребителя – 500 млн.155 О высоких порогах в США можно также судить по таким косвенным показателям как собираемость штрафов: в 2013 было проведено рассмотрение 50 картельных дел, а общая сумма штрафов составила 1,02 млрд. долл. США, т.е. средний штраф составил 2 млн. долл. США.
В ЕС уголовная ответственность за картельные соглашения не принимается принципиально. При этом Еврокомиссия в Директивах №2004/C 101/07 и №2001/C 368/07 установила, что соглашения между компаниями-конкурентами (горизонтальные соглашения- картели) допустимы, если суммарная доля рынка участников составляет 10% или если оборот менее 40 млн евро. Для других соглашений (вертикальные, иные, координация) установлен порог в 15% на соответствующем рынке или если оборот менее 40 млн евро