Полицейская проверка. Практические рекомендации адвоката по защите бизнеса - стр. 4

Пугает Постановление пленума ВАС РФ «Об оценке… обоснованности… налоговой выгоды», в котором применительно к налоговым правоотношениям упоминается понятие «осмотрительность».

Из этого постановления следует, что налоговую выгоду можно признать необоснованной. Для этого налоговому инспектору достаточно доказать, что налогоплательщик действовал без необходимой осмотрительности и что он должен был знать о нарушениях, допущенных контрагентом.

Анализ судебной практики показывает, что под должной осмотрительностью понимается выполнение налогоплательщиком нескольких действий: он обязан проверить гражданскую правоспособность контрагента и его должностных лиц; убедиться в реальной возможности контрагента исполнить договорные обязательства; кроме того, проконтролировать факт уплаты.

Ситуация осложняется тем, что вопрос, проявил ли налогоплательщик должную осмотрительность при выборе контрагента, суды разрешают неоднозначно.

Конечно, занимаясь предпринимательством, мы предполагаем разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений. И думаем, что те, кто с нами работает, поступают так же, как и мы сами, – честно. Часто мы не придаем значения деталям, полагая, например, что не очень удобно просить документы для проверки у компании, которой доверяешь. Но именно это порой начало конца. Проявите должную осмотрительность сами или поручите это сделать профессионалу.

В качестве подтверждения должной осмотрительности налогоплательщика суды могут рассматривать копии таких документов, как:

• выписка из ЕГРЮЛ;

• учредительные документы компании-партнера;

• свидетельства о регистрации контрагента и его постановке на учет в налоговом органе;

• банковская карточка с образцом подписи уполномоченного лица;

• информация из официальных источников (реестр недобросовестных поставщиков на сайте ФАС, данные на сайте ФНС, сведения органов госстатистики и др.), характеризующая деятельность контрагента;

• документы, подтверждающие, что контрагент располагает необходимыми для выполнения работ (оказания услуг) материальными и кадровыми ресурсами и достаточными для исполнения договорных обязательств оборотными и внеоборотными активами;

• лицензия (если контрагент занимается лицензируемой деятельностью);

• налоговые декларации контрагента, документы, свидетельствующие о фактической уплате им налогов в бюджет, а также документы, составляющие налоговую тайну контрагента, либо запрос о предоставлении указанных документов.

Вместе с тем в законе отсутствует четкий перечень действий налогоплательщика, необходимых и достаточных для проявления должной осмотрительности. Именно поэтому нет единой судебной практики и применение понятия «должная осмотрительность» сопряжено с целым рядом подводных камней для налогоплательщика.

Вывод прост: доверьте дело профессионалам. Как показывает наш опыт участия в подобных спорах с налоговой инспекцией, не всегда достаточно знать закон и уметь его истолковать с учетом конкретных обстоятельств. Порой необходимо использовать адвокатскую интуицию, применить немного хитрости и отчасти положиться на везение, чтобы выиграть дело и избежать необоснованных претензий налогового органа. Это, безусловно, приходит с опытом.

В зоне риска может оказаться каждый.